厦门市房屋安全管理实施细则
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厦门市房屋安全管理实施细则
福建省厦门市人民政府
厦门市房屋安全管理实施细则
厦门市人民政府
第一章 总 则
第一条 为加强本市房屋安全管理，加速危险房治理，保障居住和使用安全，促进房屋有效利用，根据中华人民共和国建设部《城市危险房屋管理规定》和厦门市的实际情况，制定本实施细则。
第二条 本实施细则适用于本市所辖市区和建制镇各种所有制房屋。
第三条 本实施细则所称危险房，系指结构已严重损坏或承重构件已属危险构件，随时有可能丧失结构稳定和承载能力，不能保证居住和使用安全的房屋。
第四条 房屋所有人、房屋使用人和有关人员，发现房屋险情，有义务向上级领导部门、房屋安全鉴定机构报告。
第五条 厦门市房地产管理局是本市房屋安全使用管理行政主管部门。
第二章 鉴 定
第六条 设立房屋安全鉴定小组，负责全市房屋安全工作的领导，并在市房地产管理局内设立房屋安全鉴定办公室（下称鉴定办）负责对所辖区域内的房屋安全鉴定，统一启用“房屋安全鉴定专用章”。
第七条 鉴定办设主任一人，鉴定人员若干人。
第八条 房屋安全鉴定小组负责研究拟制房屋安全管理的政策，审定房屋危险鉴定结论，对治理危险房屋进行督促检查和业务指导，参与房屋倒塌事故分析并积累资料，对鉴定人员进行业务培训和考核，对房屋安全进行技术仲裁等各项工作。
鉴定办是技术鉴定办事机构。主要受理房屋安全鉴定申请，直接从事房屋安全鉴定业务，签发鉴定文书，管理鉴定检测仪器、工具和实验室，开展技术咨询，负责国内外房屋安全管理资料的收集和房屋鉴定档案的管理。
第九条 房屋所有人、使用人向鉴定办提出房屋安全鉴定申请时，必须持有证明其具备相关民事权利的合法证件，即居民身份证、房屋契证、房屋租赁合同或单位证明等。
鉴定办受理鉴定申请后，十五天内进行鉴定。
第十条 鉴定办进行房屋安全鉴定应按下列程序进行：
（1）受理申请；
（2）初始调查，了解房屋的历史、结构和现状；
（3）现场查勘、测试、记录各种损坏数据和状况；
（4）检测验算，整理技术资料；
（5）全面分析，论证定性，作出综合判断，提出处理建议；
（6）签发鉴定文书。
第十一条 对已鉴定为危险房的处理，一般可分为以下五类：
（1）观察使用。适用于采取适当安全技术措施后，尚能短期使用，但需继续观察的房屋。
（2）处理使用。适用于采取适当安全技术措施后，可解除危险的房屋。
（3）停止使用。适用于已无修缮价值，暂时不便拆除，又不危及相邻建筑和影响人身安全的房屋。
（4）局部拆除。适用于对整幢房屋不构成倒塌危险，但局部已丧失承载能力，仅作局部拆除的房屋。
（5）整体拆除。适用于整幢危险且已无修缮价值，需立即拆除的房屋。
第十二条 鉴定办的鉴定人员应做到专业技术配套。
鉴定人员必须具备鉴定房屋相关的专业知识，掌握危房鉴定标准、鉴定方法和房屋维修加固技术处理能力，并经鉴定办资格审查合格，取得鉴定作业证书。
第十三条 进行房屋安全鉴定，必须有两名以上鉴定人员参加，对特殊、复杂的鉴定项目，鉴定办可另外聘请专业人员或邀请有关部门派员协助鉴定。鉴定人员进入住、用户家进行房屋鉴定须佩有标志或持有相关证件。
第十四条 房屋安全鉴定使用统一术语填写鉴定文书，提出处理意见。
经鉴定属危险房屋的，鉴定办必须在两天内发出危险房屋通知书；属于非危险房屋的，应在鉴定文书上注明其在正常使用条件下的有效时限（一般不超过一年）。
第十五条 房屋经安全鉴定后，鉴定办应收取鉴定费。鉴定费的收取标准，由房屋安全鉴定办公室统一制定，并由市房地产管理局会同市物价局批准后执行（鉴定取费标准另定）。
第十六条 经鉴定为危险房屋，鉴定费由所有人承担；经鉴定为非危险房屋，鉴定费由申请人承担。由鉴定机关决定组织房屋安全鉴定的，鉴定费用酌情处理。
第十七条 受理涉及危险房屋纠纷案件的仲裁机关，可指定纠纷案件的当事人申请房屋安全鉴定；必要时，亦可直接提出房屋安全鉴定的要求。
第十八条 鉴定危险房屋执行国家建设部颁发的《危险房屋鉴定标准》（ＣＪ13－86）。对工业建筑、公共建筑、高层建筑及文物保护建筑等的鉴定，应参照有关专业技术标准、规范和规程进行。
第三章 治 理
第十九条 房屋所有人应定期对其房屋进行安全检查。在台风、暴雨季节，房屋所有人、使用人应做好排险解危的各项准备；市房地产管理局要加强监督检查，进行业务指导，在市政府统一领导下，做好抢险救灾工作。
由于自然灾害、人为破坏、损坏及其他不可预见的原因，导致房屋危险，鉴定办一经发现，应立即组织鉴定，提出紧急抢修排险方案。
第二十条 房屋所有人对已鉴定确认的危险房屋，必须按鉴定办的处理建议及时加固或修缮治理；如房屋所有人拒不按处理建议修缮治理，或使用人有阻碍行为的，市房管局有权指定有关部门代修，或配合有关部门采取其他强制措施。发生的费用由责任人承担。
第二十一条 已经鉴定为危险房的房屋所有人或代理人应在接到危险房通知书十五天内，定时间、定措施治理。如房屋所有人三个月之内拒绝或无力修缮，由政府有关职能部门按具体情况，采取强行措施解危或由政府征用，结合旧城改造统一处理。如果房屋所有人不在本市，代理人又
无法做出紧急排险措施，由使用人采取排险加固措施，所需经费参照第二十五条执行。
第二十二条 紧急排险期间，供水、供电、供气、邮电、市政、交通、环卫、广告、广播、工商、市场、城建、城管等部门应按照房屋安全鉴定小组要求立即采取配合措施，不得以任何措口拖延。
第二十三条 房屋所有人进行抢险解危需要办理各项手续时，各有关部门应给予支持，并在接到申请后半个月之内给予明确的回复，紧急排险时，各项手续应予减、免。
第二十四条 任何单位或个人，对现有租赁的公有房屋进行改造、加层、装修、改变平面布局、结构型式和使用功能，增加楼（屋）面荷载等，均需经原房屋设计单位或有资格的设计单位按国家有关规定论证、测算，提出处理意见报房屋安全鉴定小组审批，涉及城市规划还应报市规划
局、市建委审批，并取得产权单位或产权人同意方可实施。
第二十五条 治理私有危险房屋，房屋所有人确因经济困难无力治理时，其所在单位、银行可给予借贷；如系出租房屋，可以和承租人合资治理，承租人付出的排险、解危费用可以折抵租金或由出租人分期偿还。
第二十六条 建造房屋必须考虑相邻建筑物的安全，若因设计、施工及其它原因而影响他人房屋安全，经鉴定为危险房的，建造人应停止施工，并承担他人房屋安全鉴定和危险房治理的费用。造成损失的，应负责赔偿。涉及责任事故的，应追究事故责任者的责任。
第二十七条 经鉴定机构鉴定为危险房，并需要拆除重建时，有关部门应酌情给予政策优惠。结合城市规划拆除的危险房不在此列。
第二十八条 异产毗连危险房屋各所有人，应按照《城市异产毗连房屋管理规定》共同履行治理责任。拒不承担责任者，由市房管部门或区城管部门调处。
第二十九条 房屋所有人不得因治理危险房，或借口治理危险房而驱赶住、用户；租赁双方订有协议的或法院判决的除外。
第四章 法律责任
第三十条 因下列原因造成事故的，房屋所有人应承担民事和行政责任：
（1）有险不查，或损坏不修；
（2）经鉴定部门鉴定为危险房屋而未采取有效的解危措施。
第三十一条 因下列原因造成事故，使用人应承担民事责任：
（1）使用人擅自改变房屋结构、构件、设备或使用性质；
（2）使用人阻碍房屋所有人对危险房屋在规定时限内采取解危措施。
第三十二条 行为人由于施工、堆物、碰撞等危及房屋的，依法追究民事责任和行政责任。
第三十三条 有意刁难、阻拦鉴定机关执行公务的单位或个人，给国家、集体、个人造成损失的，依法追究民事和行政责任。
第三十四条 有下列情况的，鉴定机关应承担民事和行政责任；
（1）因故意把非危险房屋鉴定为危险房屋而造成损失；
（2）因过失把危险房屋鉴定为非危险房屋，并在有效时限内发生事故；
（3）因拖延鉴定时间而发生事故。
第三十五条 有本章第三十、三十一、三十二、三十三、三十四条所列行为，情节严重，已构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
第五章 其 它
第三十六条 发生房屋倒塌事故，按国家的有关实施细则执行。
第三十七条 本市农村房屋安全管理可参照本实施细则执行。
第三十八条 本实施细则由房屋安全鉴定小组负责解释。
第三十九条 本实施细则自一九九二年三月一日起实施。
1992年2月24日
关于转发《晋城市农村用电管理试行团办法实施细则》的通知
山西省晋城市人民政府
关于转发《晋城市农村用电管理试行团办法实施细则》的通知
晋城市人民政府
晋市政办（1987）7号
1987年2月22日
各县（区）人民政府，市直各有关单位：
根据《山西省农村用电管理试行办法》晋东南电力公司结合在我市进行试点的实际情况，拟定了“晋城市农村用电管理试行办法实施细则”，经市政府领导研究同意，现转发给你们，请遵照执行，并将试行中的情况和问题，及时报行市“三电”办公室。
《晋城市农村用电管理试行办法实施细则》
一、总则
第一条 为适应农村经济体制改革的需要，进一步加强农村用电管理，使电力更好地为农村商品生产和提高农民物质文化生活服务，特制订本办法。
第二条 建立乡（镇）电力管理站（以下简称电管站）是搞好农电统一管理，解决农村低压设备维修资金，确保安全供用电，降低线路损耗，提高经济效益，端正行业作风，实现优质服务的有务措施。
第三条 乡（镇）电管站是乡（镇）一级管电组织，是独立核算的集体所有制单位。行政上受乡（镇）政府领导，业务技术上受县电业局领导。
第四条 电管站的办公地址，由乡（镇）政府安排。
二、机构设置
第五条 凡用电的乡（镇）均应设立乡（镇）电管站，负责本乡（镇）范围内的用电管理工作。
第六条 电管站人员的配备，应根据本乡（镇）的集体所有供、用电设备或用电量具体确定。一般可设专职电管员2-5人。电管站长由乡（镇）政府分管机电水的付乡（镇）长兼任，付站长（兼安全员）由乡（镇）提名，县（区）电业局考核备案。其他电管员视业务技术能力，分别担任或兼任会计、出纳、保管等职工。电管站负责管理本乡（镇）农村电工。农村电工的配备要根据用电村庄的具体情况而定。一般以每二百户左右设一人，不足二百户者，可数村共设一名电工，视用电量的多少给予适当补助。
三、电管员及农村电工录用条件与原则
第七条 电管员应在本乡（镇）范围内选用，必须是身体健康，作风正派，事业心强，具有初中以上文化程度，年龄在20-30岁之间，并有一定组织工作能力和实际操作技能的男性青年。对原电工技术较好的，年龄可放宽到40岁。
第八条 电管员的录用由乡（镇）政府和县电业局共同协商推荐，县电业局进行文化技术考试，县级卫生部门体检，择优录用。
第九条 农村电工必须由电管站和村民委员会协商推荐，政治思想好，遵纪守法，群众拥护，身体健康，作风正派，具有初中以上文化程度，有独立工作和技术能力的20-40岁的男性两年担任。
第十条 被录用的电管员和农村电工，一律实行三个月的试用期，由县电业局负责组织，对其进行安全教育，安全规程，技术业务培训，经考试合格发给电工证。试用期间如发现不能胜任工作，可予辞退，另行录用。
四、电管站职责范围
第十一条 认真贯彻执行党在农村电力事业中的各项方针政策和电力部门的有关规章制度。
第十二条 制订并实施本乡（镇）低压电网发展规划，搞好本乡（镇）范围内的集体所有10KV配电设备，低压电网和用电设备的维护管理及整改工作，努力降低低夺线损。
第十三条 汇总井上报本乡（镇）范围内新装及增容用电申请，组织低压民网的施工，并协助电业部门验收、供电。
第十四条 积极抓好触电保安器、漏电开关的安装使用。开展安全大检查，普及安全用电知识和触电急救法，落实节电措施，搞好“三电”（计划用电、节约用电、安全用电）工作。
第十五条 管理并考核电管员及农村电工的工作，定期召开例会，布置检查工作，定期进行安全技术学习和安全思想教育。
第十六条 负责核定，筹集所辖各村用电管理费用，搞好财务管理，节约开支。
第十八条 根据季节特点，定期组织安全用电大检查，做好集体所有10KV配电低压电网的春检和秋检及时清除设备缺陷，提高设备完好率，并对所辖范围内高电压输电设备负监视的职责，发现问题及时向县业局汇报，协助上级供电部门对事故进行调查和侦破。
第十九条 做好本乡（镇）农电事故的调查、分析、统计、报告和事故处理工作。根据部颁“农村用电管理条例”和“安全用电须知”制订防范措施并督促执行。
第二十条 负责组织本乡（镇）开展低压电网标准化建设工作，积极推广农村电气化新技术。
第二十一条 加强科学技术管理，建立健全乡（镇）及农村各种用电管理制度，并督促执行。
第二十二条 组织完成县电业局下达的各项供电生产计划和工作任务。定期向乡（镇）政府及县（区）电业局汇报工作，取得领导的支持。
五、财务管理
第二十三条 电管站的财务管理主要是电费和管理费的管理，严禁电工承包电费。
第二十四条 管理费用的筹集、使用，应坚持“人民电业为人民”“取之于民，用之于民”，“自筹、自管、自用”“以电养电，专款专用”的原则。管理费的来源和收取标准为：
1、集体所有制的10KV线路每月每公里收取巡视检查费1-3元，配电变压器变千伏安每月收取巡视检查费0.02-0.05元。
2、按照用户的用电量，一般每度电加收1-3分钱，农村口粮和饲料加工用电一般不加收管理费。
3、电管站可以从事电器修理和安装业务等，其劳各收入除按一定比例分配给参加劳动的成员外，其余可作为本站的辅助收入。
4、县电业局应将支付原乡（镇）电工的工资转拨给乡（镇）电管站统一使用。
第二十五条 管理费用的支出项目：
1、电管员及农村电工的工资、劳保、福利、奖金、补助等。
2、生产、安全工器具的购置。
3、电工培训学习，安全用电宣传及办公费、旅差费。
4、集体所有10KV配电设备及低压电网的维修整改费。
5、低压线路损失的电量电费。
6、提取2-3%作为集体的福利基金，主要用于本站人身保险等开支。
7、提取0.2-0.5上交县电业局农电股，作为农电活动经费。
第二十六条 电管站要在当地信用社分别建立电费和管理费专用帐户。电费要按时上交县局存入电费专户不得挪用。管理费只限于站务开支，电工报酬及本乡（镇）供用电设备维修、整改等电力事业。由电管站负责提取，统一掌握，严格控制，任何人都不准以任何借口挪作他用。管理费在使用过程中，应坚持“先急后缓，有利安全，方便用电，促进管理，量入为出，注意积累”的原则。
第二十七条 管理费的使用要接受乡（镇）政府和县电业局的监督。各项开支均应由电管站编制计划，经乡（镇）政府同意后，报县电业局审批，不经批准，不得支出，电管员及农村电工的工资奖励等也必须经过县电业局农电股按指标完成情况审批后才能发放，电管站每月按期填报管理费月报表和收支月报表。
第二十八条 电管站必须建立用户电费和管理费台帐，按户设卡公布电费花名表，执行统一印刷，统一编号的电费收据。电管站所有帐簿、帐目、发票及报表等都要妥善保存15年以上。电管站的帐簿使用增减记帐法。
第二十九条 农村电工应于每月抄表结束后按不同用电单价分类统计用电量、电费金额，详细填报用电月报，随同电费一并上交电管站复核审查。照明用电做到明码标价，接受监督。
第三十条 县电业局的农电股，对各乡（镇）的管理费用要分乡（镇）记帐，分乡（镇）开支，年终结算费用结余按站积累，不得平调。
六、报酬及劳保福利
第三十一条 电管员的工资，一律由固定工资、岗位工资和浮动工资三部分组成。其报酬一般略高于当地同等劳力的收入。岗位工资按其职务、岗位的不同，技术水平和工作能力的高低，服务态度的好坏，分为5元、10元、15元三等。浮动工资则按照县电业局下达的各项经济指标完成情况确定。另外享受付食补贴5元。 自行车补助费和医疗费分别按2.5元和2元包干。
第三十二条 农村电工的工资，一律实行基本工资加浮动工资。浮动工资根据所管村庄的用户多少、售电量的大小以及电管站下达的各项指标情况定确。
第三十三条 对电管员（包括兼职站长）实行季度综合奖，资金额可控制为10、15、20元三等。农村电工实行年度综合奖，分10、20、30元三等。奖励要和安全、低压线损、电费回收、文明生产、劳动纪律、服务态度、资料管理等结合起来综合考核。
第三十四条 劳动保护发放标准：
电管员（不包括乡（镇）棉大衣、雨衣、雨鞋八年一件（双），工作服，棉鞋、棉帽三年一套（双），绝缘鞋、棉手套每年一双，草帽每年一顶，线手套、肥皂每季度一双（条），电池 每月两节。另发安全帽一项，试电笔一支、手电笔一支、手电筒一只、防护镜一付。
七、安全管理
第三十五条 电管站必须认真贯彻“安全第一”的方针， 严格执行电业安全规程和农村安全用电管理条例，加强对电管员及农村电工的安全思想教育建立健全定期的安全日活动制度。
第三十六条 普及农村用电常识，加强安全用电宣传教育。要经常利用电影、广播、板报等群众进行安全用电的宣传，防上人身触电事故的发生。
第三十七条 电管员在其管辖范围内，如因违犯规程或瞎指挥造成他人伤亡或重大设备事故，由乡（镇）政府会同县电业局、公安局组织现场调查，按照农村用电安全工作条例和有关规定由乡（镇）政府进行严肃处理。
八、其它
第三十八条 电管员及农村电工必须模范执行各项规章制度，自觉接受群众监督，提高警惕优质服务，不滥用职权谋取私利。如有违犯者，按规定国倍处罚， 情节严重者，要追究刑事责任。
第三十九条 电管站要加强电费和管理费的管理，做到按时收交，及时存入银行专户，严禁截留挪用。如有违犯根据情节轻重给予罚款，辞退，直至追究刑事责任，任何个人或集体均不得承包电费和管理费。
第四十条 各县（区）电业局应根据本办法，结合本县（区）实际情况，提出具体执行意见。若有与本办法冲突之处世哲学，经当地人民政府同意，报市“三电”办公室和晋东南电力公司批准后执行。
【案情回放】
广东步步高电子工业有限公司依法注册了“BBK”商标，核定使用的商品范围包括移动电话。被告人陈某从2009年4月起租借上海天目西路一商铺，以虚构的上海瑞泰通讯设备有限公司名义从事手机销售。2010年4月6日，该商铺以每部390元的价格销售给他人“步步高”品牌i508+型和K303+型手机各40部，销售金额3.12万元。同年4月8日，被告人陈某又以同样的价格销售“步步高”品牌i508+型手机50部，销售金额1.95万元。两次交易的销售金额共计5.07万元。经鉴定，上述130部手机均系假冒“步步高”品牌手机，其中i508+型手机使用了“BDK”标识，K303+型使用了“BBK”标识。
上海市闸北区人民检察院起诉指控被告人陈某犯销售假冒注册商标的商品罪，向上海市闸北区人民法院提起公诉。经上海市第二中级人民法院指定，本案由上海市杨浦区人民法院审理。上海市杨浦区人民法院受理后，在审理过程中，上海市闸北区人民检察院以证据不足为由要求撤回对本案的起诉。
上海市杨浦区人民法院认定：上海市闸北区人民检察院要求撤回起诉的意见，符合有关法律规定，予以准许,遂依法裁定准予上海市闸北区人民检察院撤回起诉。
【各方观点】
本案的争议焦点在于“BDK”标识与注册商标“BBK”是否属于刑法中“相同的商标”，如是，被告人陈某构成销售假冒注册商标的商品罪，应依法追究其刑事责任；如否，被告人陈某不构成犯罪，承担相应的民事责任即可。对此，存在以下观点：
陈庆安（上海社会科学院副教授）：刑法中“相同的商标”，是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别，足以对公众产生误导的商标。本案中“BDK”标识与注册商标“BBK”显然不完全相同，但容易对公众产生误导，因此，关键在于判断“BDK”标识与注册商标“BBK”在视觉上是否基本无差别。一般情况下，只要稍加注意，就会发现“BDK”与“BBK”存在差别，故两者既不属于“完全相同”的商标，也不属于“基本相同”的商标。
蔡一军（上海政法学院副教授）：“BDK”标识与注册商标“BBK”属于近似商标，不属于刑法中“相同的商标”，因此，被告人陈某销售使用“BDK”标识的假冒“步步高”品牌手机的行为，不属于销售假冒注册商标的商品的行为。扣除贴附“BDK”标识的手机的销售金额，被告人的销售金额达不到刑法规定的数额较大即销售金额在5万元以上，其行为不构成犯罪，故公诉机关撤诉、法院准予撤诉的裁定是正确的。
周智军（北京中伦文德律师事务所上海分所律师）：比较“BDK”标识与注册商标“BBK”，只要施以普通的注意，就能发现“D”和“B”在视觉上的差别，故两者不属于刑法上的“基本相同”商标。但按照民法上对“近似”商标的要求，中间字母“D”和“B”在外形上有一定的相似度，读音相近，使相关公众误认为两者之间存在特定的联系的意图十分明显，因此，两者应构成近似商标。尽管被告人的行为不构成犯罪，不需要承担刑事责任，但其行为属于民事侵权行为，应依法承担民事责任。
【法官回应】
“BDK”标识与注册商标“BBK”不属于刑法中“相同的商标”
销售假冒注册商标的商品罪要求行为人销售的对象必须是假冒注册商标的商品，而成为假冒注册商标的商品必须同时符合两个条件：一是行为人销售的商品必须与注册商标所有权人的商品属于同一种商品；二是这种商品上所贴附的是与他人注册商标相同的商标。本案中，被告人销售的商品与权利人的商品均属于移动电话，因此，关键在于判定被告人销售的商品所贴附的商标“BDK”与权利人的注册商标“BBK”是否属于相同的商标。若判定为相同的商标，被告人销售金额达到刑法规定的数额较大即销售金额在5万元以上，构成犯罪；反之，则不构成犯罪。
1．关于刑法中“相同的商标”的具体规定
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第一款规定：刑法第二百一十三条规定的“相同的商标”，是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别，足以对公众产生误导的商标。该解释明确“相同的商标”分为两类：一类是与被假冒的注册商标“完全相同”；另一类是与被假冒的注册商标“基本相同”。“完全相同”商标是指两商标相比较，文字、图形或者文字与图形的组合完全相同。“基本相同”商标是指两商标相比较，在商标整体、细节上，单从视觉上看都不容易分辨出差异，足以对公众产生误导。“完全相同”和“基本相同”都坚持视觉判断这唯一标准，实践中容易把握的是“完全相同”的情况，不容易把握的是“基本相同”的情况。基于此，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）第六条规定：具有下列情形之一的，可认定为“与其注册商标相同的商标”：（1）改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列，与注册商标之间仅有细微差别的；（2）改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距，不影响体现注册商标显著特征的；（3）改变注册商标颜色的；（4）其他与注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
本案中，涉案的注册商标“BBK”由广东步步高电子工业有限公司依法注册，受国家法律保护。被告人销售的手机既有使用“BBK”标识的，也有使用“BDK”标识的。对于使用“BBK”标识的，与权利人注册商标完全相同，这部分商品符合假冒注册商标的商品的要求。使用“BDK”标识的，显然可以排除与权利人注册商标“BBK”完全相同的情况，只能从“基本相同”的角度予以审查。
2．“基本相同”商标的判断标准
从“基本相同”的定义来看，判断两商标是否基本相同，应把握两个方面的条件：第一个条件是两商标相比较，视觉上基本无差别。正确理解这一点，应与民法上的“近似商标”相区分。民法上界定商标侵权中使用商标的情况也区分为两种，一是使用与注册商标相同的商标，二是使用与注册商标近似的商标。对“基本相同”商标和“近似商标”做适当合理的区分，可以划清刑法调整商标犯罪和民法调整商标侵权的范围和边界。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。相比判定“基本相同”商标的标准的单一性，“近似”商标的判定标准要宽泛得多，而且涵盖了“基本相同”的判断标准。“基本相同”商标的比较主要从“形”上进行比较，而“近似”商标除了从“形”上进行比较外，还包括从“义”、“音”、“色”、“比例”等方面进行比较。换言之，“基本相同”商标对一般公众而言，视觉上基本分不清假冒商标和被假冒注册商标的区别，但就“近似”商标而言，两者之间的区别通过施以普通注意，其差别还是显而易见的。
第二个条件是两商标在视觉上的基本无差别足以对公众产生误导，使公众对商品来源产生误认，或者产生当事人与注册商标人之间存在某种特殊联系的错误认识。这里的误导公众，以相关公众通常的识别能力为标准。相关公众是指与注册商标的商品有关的一般消费者，他们在购买某种品牌的商品时一般都会做出其所购买的商品的注册商标与其先前所知的注册商标是否相同的判断，并进而影响其购买的决策。所谓普通的识别能力，不要求普通消费者具有特别的知识经验或者在购买商品时对商标的观察施以特别的注意力，只要以普通的消费知识经验，施加普通的注意力，在隔离观察的情况下，不能区分两个商标的细微差别，即可认定两个商标属于“相同的商标”。
3．“BDK”与“BBK”不属于刑法中“相同的商标”
本案中，注册商标“BBK”系文字商标，文字商标的显著部分表现在文字上，因此，假冒商标和注册商标在文字上的等似程度对于“基本相同”的认定具有重要意义。根据刑法及相关司法解释、规范性文件对“基本相同”的要求，文字商标认定为“基本相同”的首要条件是两个商标的文字必须相同，否则视觉上难以达到基本无差别的要求。例外的是英文字母或拼音字母存在大小写的情况，视觉上有明显差别，但字母大小写仍然不能改变文字相同的事实，这正是《意见》将这种情况列为“基本相同”的原因。据此，比较被告人使用的“BDK”标识与注册商标“BBK”，只要施以普通的注意，就能发现“D”和“B”在视觉上的差别，故而两者不属于刑法上的“基本相同”商标。反之，按照民法上对“近似”商标的要求，从形、音、义等方面比较“BDK”标识和注册商标“BBK”，两者在同一种商品上使用，均为三个大写字母，排列方式相同，首、尾两字母相同，中间字母“D”和“B”在外形上有一定的相似度，读音相近，使相关公众误认为两者之间存在特定的联系的意图十分明显，因此，两者应构成近似商标。
综上，被告人使用的“BDK”标识与注册商标“BBK”不属于相同的商标，贴附“BDK”标识的手机自然就不属于假冒注册商标的商品。扣除贴附“BDK”标识的手机的销售金额，被告人的销售金额达不到刑法规定的数额较大即销售金额在5万元以上，因此，被告人的行为不构成销售假冒注册商标的商品罪。但被告人的行为属于民事侵权行为，应由民法予以调整。
（作者单位：上海市高级人民法院 上海市杨浦区人民法院）
